動態(tài)與觀點
導語
眾所周知，德國位于歐洲的中部，是歐盟內(nèi)部第一大經(jīng)濟體，擁有超過8000萬的人口，是歐洲和世界重要的經(jīng)濟發(fā)展引擎，其制造業(yè)和擁有的跨國公司享譽世界。盡管受新冠肺炎疫情影響，全球制造業(yè)和跨境投資面臨許多挑戰(zhàn)，但德國目前仍然是中國投資的重要目的地，特別是在高科技、汽車和制造業(yè)和人工智能領(lǐng)域。德國市場是中國企業(yè)尋求國際擴張、提升自身品牌價值的有利舞臺，德國擁有廣闊的市場和高素質(zhì)的勞動力人口，以及嚴謹和完善的法治環(huán)境和營商環(huán)境。當然，對中資企業(yè)來說，進入德國市場也面臨著巨大的挑戰(zhàn)，尤其是在其不斷變化的監(jiān)管框架、文化差異和政治框架差異等。本文將探討在德國投資的中國企業(yè)所面臨的政策機遇和挑戰(zhàn)，并提供整體建議。
一、德國政府對外國投資者采取平等和非歧視的政策保護
根據(jù)德國現(xiàn)行法律，任何人，無論國籍或居住地，均可在德國成立公司。如果企業(yè)要在德國設立分支機構(gòu)或者新的子公司，德國沒有專門的投資立法，如2020年7月17日施行的新的《對外經(jīng)濟法》，2021年5月1日正式實施的《對外經(jīng)濟條例》第17次修正案）。政府也沒有針對在德國設立公司的外國企業(yè)家設置德國最低持股比例的限制。因此，德國政府在對外外國投資者的待遇問題上沒有采取限制措施，也沒有在法律層面對中國投資者采取歧視性措施，中國的企業(yè)對德國投資不必擔心本土化和差別對待的問題。隨著中德經(jīng)貿(mào)往來的日益頻繁，越來越多的中國企業(yè)開始對進入德國市場產(chǎn)生興趣。
二、中國企業(yè)并購德國企業(yè)需要關(guān)注“隱形壁壘”
德國擁有發(fā)達的市場經(jīng)濟，無論是法律體系還是技術(shù)標準體系都很健全，但隱性壁壘也日漸增多，營商各環(huán)節(jié)均已細化修法因此，中資企業(yè)赴德投資，不僅要從商業(yè)角度考慮并購方案，還應從政治的角度預判并購是否可行，目標公司是否為德國敏感領(lǐng)域。首先，中國企業(yè)要慎重選擇進入的行業(yè)和領(lǐng)域，或者對德國的并購對象進行詳盡的法律調(diào)查，這是投資失敗與成功的的一大關(guān)鍵原因。例如在德國，聯(lián)邦法律、州法律規(guī)定復雜細致，不同的州也會有不同的法律規(guī)定，中國企業(yè)可能會因一些貌似很小的糾紛被當事人起訴至法院；例如并購不良資產(chǎn)時是否承諾保留原有員工福利；并購后是否有大規(guī)模裁員計劃，是否會引發(fā)當?shù)剌浾撽P(guān)注，是否會對管理層做大面積更換，這些也是并購成功與否的關(guān)鍵因素。 此外，有些中國企業(yè)進入德國市場往往只考慮短期利益，過分強調(diào)短期內(nèi)獲得德方的技術(shù)為并購的主要目的，在并購協(xié)議中過分強調(diào)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，涉及核心領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)歸屬問題時，缺乏對業(yè)務發(fā)展和整體戰(zhàn)略布局為導向，對于在并購活動中存在的“隱形壁壘”不夠重視，習慣性將國內(nèi)的做法和商業(yè)慣例生搬硬套到德國市場。
三、尊重德國法律，努力適應德國社會風俗
德國擁有完善的法律體系和嚴謹?shù)姆ㄖ苇h(huán)境，在德國經(jīng)商特別重要的一點就是了解和尊重德國的法律法規(guī)，在這里需要指出的是，前往德國投資，不僅需要了解德國聯(lián)邦層面的法律、法規(guī)，還需要了解和學習德國地方州的法律、法規(guī)和歐盟的相關(guān)立法，與其他地方不同的是，德國的法律層級分為三檔，即歐盟層面、聯(lián)邦層面和地方州層面的法律，對于參與并購德國某些敏感和重點領(lǐng)域的企業(yè)，則需要同時接受來自德國國內(nèi)和歐盟層面的雙重安全審查，在這里特別需要注意的是，德國社會對于環(huán)境保護、勞動者權(quán)益保護和反壟斷審查的法律保護標準，是普遍強于其他歐盟成員國的，例如根據(jù)德國《民法典》第613A條及《工作憲章》第111條，被投資方在進行并購等重大變更時，需要通知其員工代表機構(gòu)，如工會。如投資方進行資產(chǎn)收購，發(fā)生業(yè)務轉(zhuǎn)讓，則相關(guān)員工的勞動關(guān)系將轉(zhuǎn)移至并購后存續(xù)企業(yè)，原企業(yè)與員工之間的勞動合同轉(zhuǎn)化為新勞動合同，且在一年內(nèi)不得進行對員工不利的更改。被投資方或存續(xù)企業(yè)需將業(yè)務轉(zhuǎn)讓的時間、原因、后果及即將采取的措施以書面形式適當告知受業(yè)務轉(zhuǎn)讓影響的員工，受影響員工可在收到通知后一個月內(nèi)，就勞動關(guān)系轉(zhuǎn)移提出異議。因此，在收購協(xié)議中明確勞動關(guān)系轉(zhuǎn)移的相關(guān)條款、相應的責任和保障條款以及剩余風險的合理分配，避免因勞動關(guān)系事項延緩交易程序，在涉及到重大人事變動和勞動待遇變更時，要充分與當?shù)毓M行溝通和協(xié)調(diào)，在德國，當?shù)毓臋?quán)限和影響力非常大，對于后續(xù)的經(jīng)濟活動的開展起到非常大的作用。德國工會力量強大，對勞工的保護極嚴，解雇員工須征詢企業(yè)職工委員會的意見，且須依法給予補償。如何處理與工會的關(guān)系是中資企業(yè)在德國投資面臨的一大挑戰(zhàn)，因工會反對導致并購失敗的例子不在少數(shù)。企業(yè)在并購之初就應意識到工會的重要作用，與工會保持密切溝通，但另一方面，對工會不合法、不合理的要求也要保持警惕，特別是對于明顯不合理的訴求，堅決運用法律武器予以回擊以保護自己的合法利益。
四、合理設計投資架構(gòu)，規(guī)避商業(yè)投資風險
由于德國目前的投資市場以優(yōu)質(zhì)的企業(yè)為主要的投資目標，因此在德國的并購市場以賣方市場為主，對于并購目標企業(yè)，往往采取招投標的方式開展，對于來自中國的投資者，一般建議以設立離岸SPV的方式進行。采取此種方式投資收益會留存在SPV，可用于境外的再投資，當然，SPV的注冊地選擇也是非常關(guān)鍵，要考慮到歐盟與德國與相關(guān)離岸地區(qū)的稅收協(xié)定。比如，中國投資者經(jīng)常將中國香港作為外國投資的中轉(zhuǎn)站，將SPV注冊地設定在香港，然而，因為香港和德國之間沒有雙重征稅協(xié)定，導致德國向香港支付的股息在香港沒有稅收抵免，因此在實踐中SPV要繳納高達26.375%的預扣稅。而根據(jù)中國和德國之間新的雙重征稅協(xié)定，對德國向中華人民共和國支付的股息只征收5％的預扣稅。對于收購德國企業(yè)，如果是采取股權(quán)收購的方式，必須在合同中明確是全資收購還是控股型收購，是否存在“分手費”問題，是否對并購活動的成功與否設定具體的“時間表”，同時，是否需要對標的公司剝離部分資產(chǎn)、業(yè)務、人員，排除在收購范圍之內(nèi)。如果是采取資產(chǎn)收購的方式，是否需要資產(chǎn)附屬的業(yè)務和人員，需要對資產(chǎn)進行完整的調(diào)查報告以規(guī)避投資風險。這里特別需要關(guān)注的是對于投資協(xié)議中的爭議條款的起草和擬定工作，也是規(guī)避商業(yè)投資風險的關(guān)鍵，中國企業(yè)必須明確當商業(yè)投資爭議出現(xiàn)時，是選擇商事仲裁還是本地法院訴訟，盡管德國擁有最嚴謹?shù)姆ㄖ苇h(huán)境，但也必須對未來可能出現(xiàn)的司法風險做準備。
結(jié)論
總體而言，中國企業(yè)對德國投資仍然處于起步階段，相比較德國企業(yè)投資中國市場而言，中國企業(yè)在德國市場還有許多的投資機會和空間，對此廣大來自中國的企業(yè)必須有信心和動力，努力開拓和經(jīng)營德國市場，擴大對德國的投資對自身企業(yè)的國際形象和品牌價值都具有戰(zhàn)略意義，但另外一方面，中國企業(yè)也必須針對德國市場特有的特點，作出必要的改變，特別是加強法治觀念，熟悉并積極融入德國社會是海外投資的關(guān)鍵。
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